25 октября 2017 года Генеральный адвокат (далее — «ГПА») при Суде Европейского союза (далее — CJEU) опубликовал свое мнение по запросу Верховного суда Нидерландов о вынесении предварительного решения по двум делам о корпоративном подоходном налоге, касающимся применимости так называемого «per-element» подхода в режиме консолидации налогов в Нидерландах («fiscal unity»). Общий ключевой вопрос заключается в том, имеют ли налогоплательщики право на льготы по отдельным элементам режима фискального единства, как если бы фискальное единство с иностранными дочерними компаниями могло быть заключено, несмотря на то, что заключить фискальное единство с дочерними компаниями, созданными не в ЕС, невозможно. Это касается ситуаций, связанных с правилом ограничения вычета процентов в Нидерландах для предотвращения размывания базы и невычета валютных убытков от участия в дочерней компании, не входящей в состав Нидерландов/ЕС.

В целом AG считает, что подход «по элементам», принятый CJEU в решении по делу Groupe Steria, применим и в режиме консолидации налогов в Нидерландах («фискальное единство»). AG считает, что применение ограничения на вычет процентов противоречит установленной в ЕС свободе учреждения.

Если такой подход будет закреплен в решении суда, это может оказать серьезное влияние на режим налоговой консолидации в Нидерландах. По мнению правительства Нидерландов, отрицательное решение CJEU приведет к искусственному размыванию налоговой базы голландского налога на прибыль. Таким образом, правительство Нидерландов объявило о принятии экстренных мер по исправлению ситуации на случай, если CJEU последует отрицательному заключению AG по делу об ограничении вычета процентов для предотвращения размывания базы. Данные экстренные меры по устранению последствий будут иметь обратную силу с 25 октября 2017 года, 11:00. В случае применения так называемого одноэлементного подхода некоторые преимущества фискального единства (например, неприменение правила о недопустимости злоупотреблений в ст. 10a Закона Нидерландов о подоходном налоге с юридических лиц) будут недоступны в национальных ситуациях, поскольку фискальное единство в национальных ситуациях будет рассматриваться так же, как и в сопоставимых ситуациях в ЕС (в которых эти преимущества также недоступны). Как следствие, ряд законов ЦИТ и ДВТ будет применяться так, как будто «фискального единства не существует». Таким образом, нарушение права на учреждение, вызванное режимом фискального единства Нидерландов, будет устранено на будущее. Кроме того, правительство Нидерландов объявило, что в обозримом будущем режим фискального единства будет заменен режимом налоговых групп компаний, рассчитанным на перспективу.